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浅析国际私法价值取向的变迁作者:潘玉菲 发布时间:2013-10-24? 信息来源:海南省海口市琼崖公证处 浏览量:1898

摘要:时代在进步,作为反映时代背景的法律也随着时代前进的脚步不停地锻造出属于这个时代的法律价值取向,完成自己符合时代步伐的蜕变。国际私法作为调整国际民商事关系的法律,其价值取向从古至今经历了从机械到灵活,国内利益到国际利益,再进一步显示出人权和谐及利益协调的变迁,是值得我们每一个法律人关注的焦点,因此我会在以下正文中论述国际私法价值取向变迁的步伐及其原因。


关键词:国际私法价值取向,变迁,国际利益,人权,和谐,利益协调


??? 国际私法价值取向的变迁不是简单单一的,她的变迁涵盖了国家以及公民等多方面内容的变化。她的变迁也不是一蹴而就的,她的变迁是循序渐进,不断完善的过程。

??? 从时间角度看,传统国际私法根据戴西的“既得权说”和萨维尼的“法律关系本座说” 注重应用管辖权选择来追求法律适用的确定性、可预见性、和判决的一致性。即要求法院在受理涉外案件时首先根据一个预先确定的连接点, 在连结点的确定和指引下,确定有管辖权的法院使涉外争议之解决能够明确化, 并具有可预见性, 实现法院判案的公平性与公正性。现代的国际私法研究学者对这种机械的国际私法价值取向进行了相应的调整,他们主要依据柯里的“政府利益分析说” 和里斯的“最密切联系说”开始注重采取灵活的法律分析方法, 法院在受理涉外案件要对因具体案件有可能涉及的法律进行比较分析, 找出这些相关法律背后的政策或目标并结合具体案件进行法律适用, 以此追求个案的公平公正和最切实际的判决。从史上有名的奥汀诉奥汀案中使用的最密切联系说,可看出法官判决案件再也不是根据传统的合同缔约地的法律,而是利用与案件发生最具有联系地的法律。从以上观点我们可以看出传统国际私法和现代国际私法在价值取向上各有侧重, 各有利弊。传统国际私法追求法律的确定性、可预见性和判决的一致性目标, 但在某种程度上牺牲了法律的实体正义。现代国际私法注重采取灵活的法律分析方法, 追求个案的公平公正和最切实际的判决, 但在在实现法律的程序正义和快速定纷止争功能上存在一定的缺陷。

? ? 从内容角度看,我认为国际私法的价值取向经历了以下几方面的变迁。首先即内国利益向国际利益的变迁。内国利益优先的国际私法在保护本国利益的前提下, 为了本国利益而适当地保护外国人的利益。但是随着国际私法实践的增加, 法律交流与国际交往的发展。利益优先的价值取向也逐渐受到限制, 表现在国际私法上就是冲突规则的趋同化, 即各国不再用特殊的规则来保护本国及本国人的特殊利益, 而是采用共同的、通用的做法; 而且在国际上也试图以冲突规则的统一立法来代替国别国际私法。国际私法开始从重视国内利益开始向重视国际利益的优化。全球经济的发展及相应社会条件的变迁, 使得传统的内国利益优先的国际私法已不适应国际交往进一步发展的需要了, 优化交往利益的出现是必然的, 即通过国际私法来公平保护交往主体利益, 促进国际交往的发展, 从而为交往主体带来更大的、更长远的利益。那么是什么导致国际私法价值取向的转化呢?我认为主要有这三点:(1)全球经济一体化的发展使得各国经济互补性和依赖性越来越强。(2)国际政治关系, 尤其是现代国际法的发展, 使得各国特殊利益渐次让位于全人类共同的利益。(3)文化交流与人类理性和进步使得利益优化成为人们共同的目标。

?? 从更细化的角度来看,国际私法的价值取向不仅从国内利益优化过渡到国际利益,随着法律的发展及国际呼吁尊重人权的呼声越来越高,国际私法的价值取向中更带有了私人利益的色彩,也就是人权。平等权与自由权都是人权的基本内容,都属于基本人权。人权法中的平等权与自由权除作为一种基本人权在人权法中有所体现外,在宪法、刑法、民法、国际私法等法律中都有非常明确的体现,在国际私法领域,平等与自由亦是国际私法追求的终极目标。在当代国际社会,平等互利原则已成为各国国际私法的基本原则。平等与互利原则在两个层面上发挥着重要作用:第一,它要求各个国家在处理涉外民事关系时,应从有利于发展平等互利的经济交往关系出发,平等地对待各国民商法,在可以而且需要适用外国法时就应予以适用,同时要求承认外国当事人平等的地位,他们的合法权益应受到同等保护。第二,要求不同国家当事人之间进行民事活动时,亦应建立平等互利的关系,赋予它们合理的待遇,中国的民事诉讼法明确规定赋予外国人在中国起诉平等的民事诉讼地位。作为弱势群体的人权主体地位更应受到重视。因此在国际法日益体现人权价值取向的今天,从很多方面我们可以看出国际私法对弱者群体利益的保护。比如:(一)对消费者权益的保护。相对于经营者而言,消费者往往处于弱者。为了保护消费者作为弱方当事人的利益,在涉外消费合同法律关系中,有的直接规定适用消费者惯常居所地法。有的则将当事人意思自治作为一般原则,然后将消费者惯常居所地法作为一种限制补充。 (二)对劳动者、雇员的保护。在劳动合同法律关系中,处于强势地位的雇主往往会在劳动合同中约定对劳动者不利的法律选择条款,从而使雇主的某些责任得到预先限制或排除。从各国有关涉外劳动合同的法律适用来看,各国主要从两个方面对劳动者提供保护,首先,当事人选择的法律,不允许剥夺劳动者(雇员)由法律所提供的强制性保护,其次,在当事人无法律选择时,一般适用雇员惯常工作地法。(三)对侵权行为中受害人的保护。相对于加害人而言,跨国侵权行为中的受害人是弱者,更加需要得到法律的保护。为全面保护受害人,现代各国的国际私法大多规定了适用对受害人有利的法律或者由受害人选择适用对自己有利的法律。当代国际私法发展的趋势之一就是国际私法不断呈现出从追求冲突正义到追求实质正义的转变,在国际私法追求实现实质正义的过程中,将更多地体现国际私法对人的关怀,尤其是对弱者利益的关怀,对人权的保护将是国际私法的一种永恒的价值取向。

?? 站在人权的最高层次来看,国际私法价值取向不仅显示出人权的特点,而且随着时代的发展,公民的维权意识、法律意识、和平意识越来越强,甚至我们会发现普世和谐这样的字眼开始出现在国际私法价值取向的字典里了。国际私法的基本价值追求与一般法的价值追求也是同一的, 但是, 它还应有更高的价值导向, 那就是追求国际社会的普世和谐。一方面, 秩序、自由、效率、正义是一般的、初级的价值; 和谐是更高的价值导向, 和谐统摄秩序、自由、效率、正义等价值; 另一方面, 国际私法通过秩序、自由、效率、正义等一般价值的实现, 来促进法域之间的秩序构建, 进而达至人类整体秩序的普世和谐。从国际私法的历史发展历程来看,和谐是国际私法价值取向的应然导向。

??? 最后,随着经济的全球化,国际民商事交往的日益频繁,将各国紧密地联系在一起,各国认识到,要解决人类面临的诸多共同问题,各国间必须寻求国际合作,协调彼此间的利益关系,甚至在必要时牺牲自己的一定利益,以实现自己更大的、更长远的利益。加之以上论述可知国际私法不仅仅只是调节国与国之间经济民事交往利益的法律,它如今越来越多的调整不同国家公民之间的私人利益关系,面对着如此庞杂的不同利益间的纠纷,国际私法的价值取向当然需要适当的调节,因此便出现了国际私法最重要的价值取向——利益协调。国际私法的最终目标是构筑一种协调国际民商事利益关系的法律秩序,而不仅仅是解决法律冲突,解决法律冲突只不过是国际私法为了达到建立和完善国际民商秩序这个目标所运用的一种手段、一个方法而已。国际私法的价值取向,就是要通过 对国际民商事法律冲突的调整,协调国际民商事交往中的各种利益关系,建立公正合理的国际民商事新秩序。各国都是国际社会的平等一员,在国际民商事交往更为频繁的今天,我们更应发挥国际私法在利益协调方面的功能。为促进国际民商事交往的健康发展,维护各国当事人的合法权益和国家利益,使本国利益与其他国家的利益保持协调,我们可以采取以下几种途径:第一,法律选择方法的多元化。首先,对于一般类型的民商事案件,如婚姻、继承、家庭、债权等领域的案件,应对双方当事人利益给予更多的关注,实行当事人意思自治原则。其次,对于国际民商事交往中不能放弃或不容减损的内国利益,法院可以适用“直接适用的法”,对当事人意思自治实行规制。再次,在确定法律适用时,还须采用政策定向的选择方法,重视对弱方当事人利益的保护,选择适用对弱方当事人有利的法律。第二,通过国际示范法或法律的国际统一化促进法律内容的协调一致,消除或减少法律内容的差异。第三,在条件成熟时,制订国际统一实体法规范,尽量减少国内法的适用。如果两个国家都参加了国际统一实体规范,则相关涉外民商事案件无论在哪国审理都适用同一实体法规范,两国之间的利益自然得到平衡,这是最为理想的途径。

?? 综上所述,国际私法价值取向的变迁是个复杂保罗万象的,当然其还包涵许多价值本文中没有一一叙述到。其变迁也是个漫长的过程,随着全球经济文化的交往越来越密切,国际私法价值取向的完善变迁还有很长的一段路要走。



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